本书按照德国、日本通行的理论体系，全面、系统地阐述了国外最新刑事立法、刑法理论与典型判例，重点、深入地阐释了对中国具有借鉴意义的法条、学说与判旨。本书注重说明国外立法的法律理由与社会背景，注重分析刑法学派的思想基础与理论观点，注重介绍典型判例的判决理由与学理评说。书中形形色色的论点与针锋相对的争辩，有利于读者拓展知识和开阔视野，书中细腻的介绍与精致的分析，有助于读者提高法律思维能力和法律解释技巧。

读者对象

本书具有重要学术价值与实践意义，既是大学法学专业的教师、学生研习外国刑法的必读书，也是其他法律工作者的参考书。

第二版

《外国刑法纲要》第一版写成于1991年，出版于1999年。此后，我不仅没有修订与重写本书的想法，而且意欲使本书渐渐退出教材市场和学术领域。因为我一直以为，不应当将刑法学分为中国刑法学与外国刑法学。认识自己比认识别人更难，只有与别人相比较才能认识自己。所以，不考察外国刑法学与中国刑法学的异同，就不可能真正了解中国刑法学。易言之，只了解中国刑法学，意味着并不了解任何刑法学。其实，许多刑法学教材，也都不同程度地介绍甚至采纳了外国刑法学的内容。于是，有无外国刑法教材并不重要。况且，国内翻译出版了不少外国刑法教材，中国作者撰写外国刑法教材似无必要。然而，《外国刑法纲要》第一版并没有像我想象的那样慢慢被人淡忘，相反，出版社多次重印，学者们频繁引用。又不得不承认的是，《外国刑法纲要》第一版现已显得内容陈旧、疏漏百出。近年来，有些国家多次修改了刑法典，但第一版引用的是旧条文；有些学者已经改变了观点，可第一版介绍的是旧观点；有些人士从普通教师成长为权威学者，而第一版没有介绍其理论；有些学说由多数说变成了少数说，然第一版仍将其表述为多数说，或者相反。于此情形之下，第一版被反复重印和频繁引用，必然使我产生负罪感。刑法是时代的一面镜子，敏感地反映着社会的各种变化。所以，十多年前完成的《外国刑法纲要》第一版，充其量只能作为历史文献，不再具有现实意义。而且，许多读者通过不同方式告诉我，他们喜欢阅读《外国刑法纲要》，因为其中的观点归纳全面，表述容易理解，十分期待本书第二版问世。既要不停地撰写新的论著，又要不断地修改旧的著作，这多多少少会令人身心疲惫，但我总是享受着其中的快乐。为了避免以讹传讹，为了使读者满意，也为了使自己快乐，我改变初衷，花费近两年的时间修订本书，形成了《外国刑法纲要》第二版。

《外国刑法纲要》第二版，采用德国、日本通行的刑法学体系，系统阐述了外国最新刑事立法、刑法理论与典型判例，重点阐释了对中国具有借鉴意义的法条、学说与判旨。在阐述外国刑事立法时，注重说明其法律理由、政策理由与社会背景；在梳理外国理论学说时，注重分析其思想基础、争论焦点与具体理由；在介绍外国典型判例时，注重交代案件事实、判决理由与学理评说。如果本书中形形色色的论点与针锋相对的争辩，相当详细的介绍与比较细腻的分析，能够有利于读者拓展知识和开阔视野，有助于读者提高法律思维能力和法律解释技巧，我将备感欣慰。

撰写外国刑法教材，只是在“编”书，而不是在“著”书。但是，这并不意味着“编”书容易“著”书难。我的体会是，“编”外国刑法教材比“著”中国刑法教材更为艰难。因为要系统了解外国刑事立法的最新发展状况，正确梳理外国刑法理论的各种学说，合理选择外国司法实务中的典型判例，并且了解其立法、学理与判例背后的基本立场、社会背景等，实乃不易之事。这番话并不是为本书的错漏舛误寻找辩护理由，而是期待读者提出批评意见。还需如实交代的是，为了减少篇幅，本书仅对引用的原文作了常规注释，对于其他观点只在括号内注明了学者姓名。但能够保证的是，书中所介绍的任何观点，都有直接来源和可靠的间接来源。

学弟李立众认真校正了本书，并提出了诸多有价值的宝贵建议；姚诗、陈洪兵、王军仁三位博士生也系统地校对了原稿。在此，一并表示诚挚的谢意！

张明楷2007年1月23日于清华明理楼

总论

第一编刑法

第一章刑法与刑法理论3

第一节刑法的概念与机能3

一、 刑法的概念3

二、 刑法规范4

三、 刑法的机能5

四、 刑法谦抑主义7

第二节刑法理论8

一、 刑法学8

二、 学派之争9

第二章刑法的基本原则19

第一节刑法的基本原则概述19

第二节罪刑法定原则19

 一、 罪刑法定原则的法律渊源与思想渊源19

二、 罪刑法定原则的思想基础21

三、 罪刑法定主义的基本内容23

第三节法益保护原则34

第四节责任主义原则37

一、 责任主义的含义37

二、 责任主义的贯彻38

第三章刑法的适用范围41

第一节刑法的适用范围概述41

第二节时间上的适用范围41

一、 时际刑法的基本原则41

二、 限时法理论42

三、 确定犯罪时的理论43

第三节空间上的适用范围43

一、 概说43

二、 国内犯44

三、 国外犯47

四、 国际刑法及外国刑事判决的效力49

外国刑法纲要（第二版）第二编犯罪

第四章犯罪与犯罪论53

第一节犯罪的定义、实质与种类53

一、 犯罪的定义53

二、 犯罪的本质55

三、 犯罪的分类58

第二节行为理论60

一、 行为概念的机能60

二、 关于行为的学说61

三、 行为人66

第三节犯罪论体系67

第五章构成要件符合性70

第一节构成要件的概念70

一、 构成要件的意义与机能70

二、 构成要件理论73

三、 构成要件的分类79

四、 构成要件要素82

五、 构成要件符合性86

第二节行为主体87

一、 自然人87

二、 法人88

第三节实行行为91

一、 实行行为概述91

二、 不作为犯92

三、 间接正犯102

第四节结果110

一、 结果与犯罪的成立110

二、 结果与犯罪的终了115

第五节因果关系与客观归责116

一、 因果关系与客观归责概说116

二、 条件说118

三、 原因说122

四、 相当因果关系说123

五、 合法则的条件说125

六、 重要说126

七、 客观归责理论126

八、 疫学的因果关系129

九、 不作为的因果关系131

第六节主观的构成要件要素132

一、 主观的构成要件要素概说132

二、 特殊的主观构成要件要素134

第六章违法性137

第一节违法性的概念137

一、 违法性的意义137

二、 客观的违法性与主观的违法性139

三、 形式的违法性与实质的违法性141

四、 结果无价值与行为无价值144

五、 可罚的违法性148

第二节违法性阻却事由概说150

一、 违法性阻却事由的意义150

二、 违法性阻却事由的本质151

三、 主观的正当化要素153

四、 违法性阻却事由的分类154

第三节正当防卫155

一、 正当防卫的意义与问题155

二、 正当防卫的要件156

三、 防卫过当167

四、 假想防卫与假想防卫过当169

五、 特别规定170

第四节紧急避险171

一、 紧急避险的概念171

二、 紧急避险的正当化根据172

三、 紧急避险的要件173

四、 避险过当与假想避险176

五、 受强制的紧急避险176

第五节其他违法性阻却事由177

一、 法令行为177

二、 正当业务行为178

三、 自损行为178

四、 被害人的承诺179

五、 推定的承诺185

六、 治疗行为187

七、 安乐死与尊严死188

八、 自救行为189

九、 义务冲突190

第七章责任191

第一节责任的概念191

一、 责任的意义191

二、 责任的本质192

三、 责任论的基础196

四、 责任的要素198

第二节责任能力198

一、 责任能力的意义198

二、 责任能力的本质200

三、 无责任能力与限定责任能力201

四、 刑事未成年人203

五、 原因自由行为204

第三节故意212

一、 故意的概念212

二、 故意的地位214

三、 关于故意的学说215

四、 故意的样态219

五、 错误对故意的阻却222

第四节过失233

一、 过失的概念233

二、 旧过失论与修正的旧过失论235

三、 新过失论236

四、 超新过失论  240

五、 过失的其他问题241

第五节违法性的意识244

一、 违法性的意识概述244

二、 违法性的意识的学说245

三、 违法性的意识的对象与形态248

四、 违法性的错误的“回避可能性”的判断251

五、 事实的错误与违法性的错误的界限252

第六节期待可能性255

一、 期待可能性理论的产生255

二、 期待可能性的法律性质256

三、 期待可能性的地位257

四、 期待可能性的判断标准258

第八章未遂犯260

第一节未遂犯概说260

一、 未遂犯的概念与形态260

二、 未遂犯的处罚范围261

三、 未遂成立的可能性262

四、 未遂犯的处罚根据265

第二节障碍未遂267

一、 障碍未遂的概念与成立条件267

二、 犯罪的决意268

三、 实行的着手268

四、 未遂犯的处罚275

第三节不能犯275

一、 不能犯的含义275

二、 不能犯的学说276

三、 不能犯未遂281

四、 事实的欠缺281

五、 幻觉犯282

第四节中止犯283

一、 中止犯的概念283

二、 中止犯减免刑罚的根据283

三、 中止犯的成立条件286

四、 中止犯的定罪292

第五节预备罪293

一、 预备罪的概念293

二、 预备罪的种类294

三、 预备罪的中止295

第九章共犯297

第一节共犯的基本观念297

一、 共犯的概念与种类297

二、 正犯与共犯300

三、 共犯的本质305

四、 共犯的处罚根据310

第二节共同正犯311

一、 共同正犯的概念311

二、 共同正犯的要件312

三、 过失的共同正犯312

四、 结果加重犯的共同正犯314

五、 片面的共同正犯315

六、 承继的共同正犯316

七、 共谋共同正犯318

八、 附加的共同正犯与择一的共同正犯321

九、 预备罪的共同正犯322

第三节狭义的共犯322

一、 教唆犯322

二、 帮助犯328

三、 教唆犯、帮助犯与共同正犯的区别329

第四节共犯论的其他问题331

一、 共犯与身份331

二、 共犯与错误335

三、 共犯与中止犯338

第十章罪数论342

第一节罪数论概述342

一、 罪数论的意义与地位342

二、 确定罪数的标准343

三、 罪数的种类345

第二节本来的一罪345

一、 单纯一罪345

二、 包括的一罪  346

三、 法条竞合349

四、 不可罚的事前行为与不可罚的事后行为351

第三节科刑上一罪352

一、 科刑上一罪概说352

二、 观念的竞合353

三、 牵连犯355

第四节并合罪356

一、 并合罪的概念 356

二、 并合处理的原则357

第三编刑罚

第十一章刑罚概述363

第一节刑罚的概念363

一、 刑罚的概念363

二、 刑罚的本质363

第二节刑罚权367

一、 刑罚权的概念367

二、 处罚条件与处罚阻却事由367

第十二章刑罚的种类370

第一节刑罚种类概述370

第二节死刑371

一、 死刑概说371

二、 废除死刑的论点372

三、 保留死刑的论点374

四、 死刑的现状与动向376

第三节自由刑378

一、 自由刑概说378

二、 自由刑的单一化380

三、 短期自由刑381

四、 不定期刑385

第四节财产刑389

一、 罚金刑389

二、 科料397

三、 没收397

第五节资格刑400

一、 资格刑的意义400

二、 资格刑的种类与内容401

三、 资格的恢复（复权）402

第十三章刑罚的适用404

第一节法定刑——刑罚的法定404

第二节处断刑——法定刑的修正405

一、 处断刑的概念405

二、 刑罚的加重减轻事由406

三、 累犯407

四、 自首409

第三节宣告刑——刑罚的量定（量刑）410

一、 宣告刑与量刑的意义410

二、 量刑基准410

三、 刑罚的宣告413

第十四章刑罚的执行414

第一节各种刑罚的执行414

一、 刑罚执行概说414

二、 死刑的执行414

三、 自由刑的执行415

第二节缓刑416

一、 刑罚的执行犹豫概说416

二、 缓刑的条件418

三、 缓刑的考验期间418

四、 缓刑的撤销419

第三节假释420

一、 假释的沿革420

二、 假释的意义与性质421

三、 假释的条件422

四、 假释的考验期423

五、 假释的撤销423

六、 假释的程序424

第四节刑罚的消灭424

一、 刑罚消灭的概念424

二、 刑罚消灭的事由424

第十五章保安处分427

第一节保安处分概述427

一、 保安处分的概念与种类427

二、 保安处分的性质429

三、 保安处分的发展431

第二节保安处分的一般要件433

一、 概说433

二、 行为人的危险性433

三、 违法行为435

第三节保安处分的适用与执行435

一、 保安处分的适用原则435

二、 保安处分的宣告436

三、 保安处分的执行437

各论第一编对个人法益的犯罪第十六章对生命、身体的犯罪441

第一节本章犯罪概述441

一、 对生命、身体犯罪的类型441

二、 人的含义441

第二节杀人罪444

一、 杀人罪概说444

二、 普通杀人罪445

三、 谋杀罪447

四、 杀害尊亲属罪447

五、 杀人预备罪448

六、 参与自杀罪、同意杀人罪449

第三节伤害罪453

一、 伤害罪概说453

二、 普通伤害罪454

三、 伤害致死罪458

四、 危险驾驶致死伤罪458

五、 关于伤害罪的特殊规定459

六、 暴行罪461

七、 参与斗殴罪462

第四节过失致死伤罪464

一、 过失致死伤罪概说464

二、 过失致伤罪464

三、 过失致死罪465

四、 业务上过失致死伤罪465

第五节遗弃罪467

一、 遗弃罪的概念467

二、 遗弃罪的对象467

三、 遗弃罪的行为468

四、 遗弃罪的故意469

五、 遗弃罪的类型469

第十七章对自由、安宁的犯罪473

第一节本章犯罪概述473

第二节非法剥夺自由罪474

一、 保护法益474

二、 对象474

三、 行为475

四、 违法性阻却事由476

五、 非法剥夺自由致死伤罪477

第三节胁迫罪478

一、 胁迫罪478

二、 强迫罪480

第四节略取与诱拐罪481

一、 略取与诱拐罪概说481

二、 拐取未成年人罪484

三、 营利等拐取罪484

四、 掳人勒赎罪485

五、 其他略取与诱拐罪487

第五节对性自由的犯罪489

一、 对性自由的犯罪概说489

二、 强奸罪（强制性交罪）489

三、 准强奸罪493

四、 强制猥亵罪496

五、 准强制猥亵罪499

六、 强奸致死伤罪、强制猥亵致死伤罪499

第六节侵入住宅罪501

一、 概念与保护法益501

二、 对象504

三、 行为506

四、 故意508

五、 违法性阻却事由508

第七节侵犯秘密罪509

一、 侵犯秘密罪概说509

二、 私拆信件罪510

三、 泄露秘密罪512

四、 侵害言论隐私权罪514

第十八章对名誉、信用的犯罪515

第一节对名誉的犯罪515

一、 对名誉的犯罪概说515

二、 毁损名誉罪516

三、 侮辱罪521

第二节对信用及业务的犯罪522

一、 毁损信用罪522

二、 妨害业务罪524

三、 妨害计算机业务罪524

第十九章对财产的犯罪526

第一节财产犯罪概说526

一、 财产犯罪的概念526

二、 财产犯罪的种类527

三、 财产犯罪的对象528

四、 财产犯罪的保护法益534

五、 财产犯罪的财产损失538

第二节盗窃罪540

一、 盗窃罪概说540

二、 盗窃罪的对象540

三、 盗窃罪的行为545

四、 盗窃罪的主观要素547

五、 盗窃罪的罪数555

六、 侵夺不动产罪556

七、 亲族相盗557

第三节抢劫罪559

一、 抢劫罪概说559

二、 普通抢劫罪560

三、 抢劫利益罪564

四、 准抢劫罪565

五、 抢劫致死伤罪569

六、 抢劫强奸罪、抢劫强奸致死罪572

第四节诈骗罪573

一、 诈骗罪概说573

二、 普通诈骗罪574

三、 补助金诈骗罪607

四、 使用计算机诈骗罪608

第五节恐吓罪609

一、 恐吓罪概说609

二、 成立条件610

三、 行使权利与恐吓罪611

第六节侵占罪613

一、 侵占罪概说613

二、 委托物侵占罪614

三、 业务上侵占罪620

四、 侵占脱离占有物罪620

第七节背信罪621

一、 背信罪概说621

二、 背信罪的成立条件623

三、 背信罪与诈骗罪的关系625

第八节赃物罪626

一、 赃物罪的本质626

二、 具体的赃物罪628

第九节毁弃罪632

一、 毁弃罪概说632

二、 毁弃罪的类型632

第二编对社会法益的犯罪

第二十章危害公共安全的犯罪637

第一节本章犯罪概述637

第二节骚乱与恐怖活动罪638

一、 骚乱与恐怖活动罪概说638

二、 骚乱罪（狭义）638

三、 聚众不解散罪639

四、 恐怖活动罪640

第三节放火罪与失火罪641

一、 放火罪的基本问题641

二、 放火罪的具体类型644

三、 失火罪646

第四节投毒与爆炸罪647

一、 投毒罪647

二、 爆炸罪647

第五节决水罪与妨害水利罪648

一、 决水罪648

二、 妨害水利罪649

第六节妨害交通的犯罪650

一、 妨害交通的犯罪概说650

二、 破坏交通设备罪650

三、 破坏交通工具罪651

第七节毒品犯罪652

一、 毒品犯罪的立法形式652

二、 毒品犯罪的类型653

第八节环境犯罪656

一、 环境犯罪的保护法益656

二、 环境犯罪的主要类型657

第二十一章损害公共信用的犯罪661

第一节本章犯罪概述661

第二节伪造货币罪661

一、 伪造货币罪概说661

二、  伪造货币罪（狭义） 663

三、  行使伪造的货币罪665

四、  伪造货币预备罪667

第三节伪造有价证券罪668

一、 伪造有价证券罪概说668

二、 伪造有价证券罪（狭义）668

三、 虚伪记载有价证券罪670

四、 行使伪造的有价证券罪671

第四节有关支付用磁卡电磁记录的犯罪672

一、 本节犯罪概说672

二、 犯罪类型672

第五节伪造文书罪674

一、 伪造文书罪的基本问题674

二、 伪造文书罪的具体类型681

第六节伪造印章罪684

一、 伪造印章罪概说684

二、 伪造印章罪的具体类型685

第二十二章破坏风俗的犯罪686

第一节本章犯罪概述686

第二节猥亵与重婚罪686

一、 猥亵与重婚罪概说686

二、 公然猥亵罪687

三、 传播淫秽物品罪688

四、 近亲相奸罪692

五、 重婚罪692

第三节赌博与彩票罪693

一、 赌博与彩票罪概说693

二、 赌博罪694

三、 彩票罪697

第四节有关坟墓、尸体的犯罪697

一、 挖掘坟墓罪697

二、 损坏、遗弃尸体等罪698

三、 密葬非正常死亡者罪699

第三编对国家法益的犯罪

第二十三章对国家存在的犯罪703

第一节本章犯罪概述703

第二节内乱罪703

一、 内乱罪概说703

二、 内乱罪（狭义） 704

三、 预备内乱罪、阴谋内乱罪705

第三节外患罪706

一、 诱致外患罪706

二、 援助外患罪706

三、 泄密罪707

第四节对国家关系的犯罪707

一、 对国家关系的犯罪概说707

二、 侵害外交代表罪708

三、 侵犯外国国旗国徽罪708

四、 违背局外中立命令罪709

第二十四章对国家作用的犯罪710

第一节妨害执行公务的犯罪710

一、 妨害执行公务罪710

二、 职务上强制罪714

三、 损坏封印罪714

四、 非法避免强制执行罪715

第二节妨害司法的犯罪716

一、 妨害司法的犯罪概说716

二、 脱逃罪716

三、 隐匿犯人与隐灭证据罪719

四、 伪证罪724

五、 诬告罪727

第三节滥用职权罪729

一、 滥用职权罪概说729

二、 普通公务员滥用职权罪730

三、 特殊公务员滥用职权罪731

第四节贿赂罪732

一、 贿赂罪概说732

二、 受贿罪的类型739

三、 行贿罪742

参考文献745