本书深入挖掘我国刑事司法实践中面向网络时代而出现的新事物、新问题，针对传统的刑事司法理念、制度在网络时代所遇到的挑战进行研究，全面检讨了传统的刑事司法理念、制度的不足之处，并借鉴了其他国家的成熟理论和制度。同时，立足刑事司法实施，探讨了我国在实践中遇到的现实困难和挑战，为我国网络时代的刑事司法提出适用的理论、合理的制度和有效的改革措施。

互联网是20世纪后期人类最伟大的发明，迄今为止对人类社会产生了广泛深远的影响。这一趋势在21世纪开始的10多年间有了充分的展示，还将在人们所不能预知的广度和深度上继续演变下去。现如今，从政治到经济，从文化到科技，从生活到民生，从道德到法治，从刑事到民事，从法人到公民，无一不被笼罩在一种无所不在的数字信息大网之中。网络，这一新事物的影响不仅是宏大的，而且渗透到了细微的毛孔之中。

无论政法系统的领导还是普通的司法人员是否有着清醒的认识，网络都对刑事司法产生了深刻的影响。认识不到这一点，人们便会碰壁、彷徨、困惑。近年来，我国一些重大命案（如中国政法大学学生付成励弑师案、陕西药家鑫杀人案、云南李昌奎杀人案）的审判因网络的介入而陷于左右为难之困境，一些具体司法改革举措（如通缉令上网、网上报警平台、禁止微博直播庭审）的推出因网络的宣传而陷于是非利弊之扰。顺应潮流耶？司法作秀耶？纷争不绝于耳。

与此相反，若能主动适应网络时代的大势，摆在面前的便是康庄大道。我国从20世纪90年代发动刑事司法改革，各种举措层出不穷。网络时代所倡导的司法信息化改革方向，一直受到普遍的重视，正在由办公平台的信息化转向办案机制的信息化，由零散的信息化转向全面的信息化。而且这一改革的方向越来越清晰，成为公检法系统转型的主旋律。刑事司法改革虽然艰难，但适应网络时代的趋势无可撼动。

本书分别从刑事司法理念与具体制度的不同角度，剖析了世界范围内刑事司法改革的内涵、方式及优劣，并作了富有探索意义的预测展望。这是一次全新的理论思考。

第一，在刑事司法理念方面，本书从反思网络“严打”现象切入，分析了我国应当实现从打击型刑事司法走向预防型刑事司法、从国内型刑事司法走向国际型刑事司法、从定量型刑事司法走向定性型刑事司法以及从封闭型刑事司法走向开放型刑事司法。其中，走向公开型刑事司法是全局性的、战略层面的。这是社会蓬勃发展的必然，是深化司法改革的必然，更是步入网络社会的必然。

第二，在刑事立案制度方面，本书论述了公检法开展刑事立案的时代转型，将公安机关开展的虚拟巡逻等归为“主动发现型”立案的创新，将公检法开展的网上报案、网上举报、网上立案等归为“被动接受型”立案的创新。并通过比较中国香港地区、美国的相关制度，指出了我国刑事立案网络化的缺失，并给出了行之有效的建议。

第三，在侦查制度方面，本书论述了侦查工作必须实现向侦查信息化的转型。这一转型应当以网络空间的洛卡德交换原理为指导，打造以电子设备或账号为纽带的双向侦查模式，实现实体侦查与数字化侦查相结合的格局，并以各种电子取证措施丰富充实侦查武器库。上述改变将突破刑事侦查的现有框架，带动刑事司法领域的变革。

第四，在刑事公诉制度方面，本书回顾了我国检察信息化的发展历程，集中阐述了审查起诉制度的信息化转型。这既包括网上办公平台、网上办案平台、审查起诉系统、案件信息数据库、诉讼信息交换与共享平台、出庭公诉远程指挥系统与多媒体示证平台等审查起诉业务信息化建设，也包括电子证据开示制度、举证制度及文证审查制度的构建。未来我国应当突破检察信息化物质基础建设的狭隘，全力投身于制度层面的建设。

第五，在刑事审判制度方面，本书将网络时代的变迁概括为两个层面，一是构建和完善惩治网络犯罪的刑事审判制度，二是借助网络技术实现审判法庭的信息化。前一层面涉及网络犯罪的法律适用制度、审判管辖制度、定罪制度以及网络时代的量刑制度，后一层面涉及管辖、审案、结案、归档的信息化。本书从中外比较和制度构建的角度，论述了刑事司法在法律适用、审判管辖、定罪以及量刑制度等方面的挑战与调整，梳理了司法判决中的电子签章制度及完善建议。

第六，在刑罚制度方面，本书论述了刑罚执行的信息化与社会化，并结合法律规定和典型案例重点探讨了网络附加刑制度、监外电子监控制度与犯罪信息的网上公告制度三大创新。网络附加刑为改造网络罪犯提供了一种新的有效选择，可纳入我国的禁止令制度；监外电子监控制度可以减少监禁罪犯的成本和负面效应，通过科学设计而推广采用；犯罪信息的网上公告制度满足了犯罪信息公开的需要，又避免了“游街示众”等执法陋习。

第七，在证据制度方面，本书集中论述了新型电子证据的出现与挑战，并从电子证据的本质特征、法律定位、原件制度、收集保全制度、审查评断制度以及定案制度等方面作了全面梳理，提出了一些符合中国国情的有创造性的思想。特别是为依靠电子证据定案设计了量化的印证公式，这是一个充满激情的理论尝试。

上述变革，覆盖刑事立案、侦查、审查起诉、审判与执行的各环节，也涵涉证据制度、司法观念的其他方面。其中，既有宏大的理念问题，也有具体的制度问题；既有已经完成的，也有正在或即将进行的；既有国际上共同的选择，也有中国式的方案；既有体制层面的，也有机制性的……一句话，网络时代的刑事司法创新正昂首阔步在大路上，尽管步履蹒跚。

由此可见，今天的刑事司法已经被打上了深刻的时代烙印。作为人类几千年经验结晶的刑事司法，不得不面对着网络环境进行调整。这就是以信息之网来改造刑事法网。这是一个方向，更是一个过程。那种视网络为无物的思想，那种视网络为洪水猛兽的观念，那种视网络为唯一创造力的想法以及那种用传统的旧观点处理新境界的做法，无疑都是错误的、有缺失的。只有脚踏实地，顺势而为，才能尽快实现转型。

美国学者理查德·斯皮内诺曾经提出过一个发人深思的问题：网络对人类而言是铁笼还是乌托邦之门？［美］理查德·斯皮内诺：《铁笼，还是乌托邦——网络空间的道德与法律》，李伦等译，7～9页，北京，北京大学出版社，2007。 前种悲观主义者认为，网络等现代技术已经不可逆转地塑造了人类在这个世界中生活、工作和交往的方式，迫使人类进入一个“铁笼”，一个被野蛮的工具理性支配的更加支离破碎、充满偏见的社会；后种乐观主义者认为，人类可以根除网络等现代技术的负效应，有效地操纵这一工具以改善人类的状况。他援引查尔斯·泰勒的名言作答：“我们确实没有被禁闭。但是存在一个斜坡，一个内在的容易滑倒的斜坡。”Charles Taylor, The Ethics of Authenticity, Chambridge: Harvard University Press, 1991, p.101. 转引自［美］理查德·斯皮内诺：《铁笼，还是乌托邦——网络空间的道德与法律》，李伦等译，9页，北京，北京大学出版社，2007。 我们在本书中所作的论证，支持了这一结论。

如前所述，网络时代刑事司法领域发生的变革，涵盖刑事司法理念与立案、侦查、公诉、审判、执行、证据等制度的方方面面，表现形式也异彩纷呈，在不同国家还有着不同的规律。透过现象看本质，这一变革的表面是刑事司法的科学化，核心是刑事司法的信息化，终极目的则是刑事司法的透明化。如果我国的刑事司法改革能够顺应这一规律，那就能化网络为正能量，走向契合时代脉搏的刑事司法。

一言以蔽之，网络时代的刑事司法必须学会数字化生存。这种变革已经成型，正在迈入深水区。而不管前面有多少暗流汹涌，改革者都必须义无反顾，一往无前，勇敢地蹚过去。

刘品新2012年9月13日于北京

前言刑事司法的数字化生存Ⅰ

第一章网络时代刑事司法理念的创新1

1. 引言1

2. 刑事司法理念及其变迁的内涵4

2.1刑事司法理念的含义4

2.2刑事司法理念变迁的方向6

3. 走向预防型刑事司法6

4. 走向国际型刑事司法8

5. 走向定性型刑事司法10

6. 网络时代的开放型刑事司法理念13

6.1中国司法的封闭性与开放性13

6.2中国走向开放型司法所遭遇的困局15

6.3开放型刑事司法的表现形式22

6.4中国走向开放型司法的必然性30

第二章网络时代刑事立案制度的创新32

1. 引言32

2. 网络时代刑事立案制度变迁的内涵33

2.1公安机关和检察机关的刑事立案34

2.2法院的刑事立案36

2.3传统立案制度变迁概览36

3. 虚拟巡逻37

4. 网上报案与网上举报39

4.1我国公安机关的网上举报40

4.2香港地区警务处的网上报案45

4.3我国检察机关的网上举报48

5. 法院的网上立案51

5.1我国法院的网上立案51

5.2外国法院的网上立案：以美国为例54

6. 关于完善刑事网上立案制度的思考59

6.1关于我国内地与香港地区网上举报之比较59

6.2关于完善法院网上立案制度的建议59

7. 小结60

第三章网络时代侦查制度的创新62

1. 引言62

2. 网络时代侦查制度变迁的内涵63

3. 侦查制度创新的理念前提：将洛卡德交换原理拓展至网络

空间66

3.1洛卡德交换原理的含义及局限性66

3.2洛卡德交换原理同样适用于网络空间68

4. 侦查制度的创新之一：构建以电子设备或账号为纽带的双向

侦查模式70

4.1传统侦查模式的含义及局限性70

4.2新型侦查模式的提出及含义71

5. 侦查制度的创新之二：实行实体侦查与数字化侦查相结合的

格局72

5.1新型侦查格局出现的必然性72

5.2新型侦查格局的内涵74

6. 侦查制度的创新之三：推行传统取证措施的电子化与电子取

证措施75

6.1传统取证措施的电子化75

6.2新型的电子取证措施77

7. 小结79

第四章网络时代刑事公诉制度的创新81

1. 引言81

2. 网络时代刑事公诉制度变迁的内涵82

3. 审查起诉业务的信息化建设83

3.1网上办公平台和网上办案平台84

3.2审查起诉系统85

3.3案件信息数据库86

3.4诉讼信息交换与共享平台87

3.5出庭公诉远程指挥系统与多媒体示证平台88

4. 电子证据的开示制度88

4.1电子证据开示的概念88

4.2电子证据开示的原则90

4.3电子证据开示制度的内容91

4.4违反电子证据开示制度的制裁94

5. 电子证据的举证制度94

5.1审查起诉程序中电子证据举证规则94

5.2电子证据举证的原则和方法98

5.3电子证据举证的技术支持：多媒体示证系统及其

应用100

6. 电子证据及其鉴定的文证审查制度103

6.1文证审查的概念、性质、内容、原则104

6.2文证审查的程序105

6.3文证审查的实施105

6.4电子证据鉴定的文证审查108

7. 小结109

第五章网络时代刑事审判制度的创新111

1. 引言111

2. 网络时代刑事审判制度变迁的内涵111

2.1构建面向网络时代的刑事审判制度112

2.2加强刑事审判法庭的信息化建设114

3. 网络犯罪的法律适用制度115

3.1网络犯罪对传统刑法空间效力原则的挑战116

3.2关于网络犯罪刑法空间效力的理论探索117

3.3如何合理确定网络犯罪的刑法效力空间119

4. 网络犯罪的审判管辖制度120

4.1如何判断网络犯罪案件的性质120

4.2级别管辖的划分是否应该以刑种为依据121

4.3如何评判网络犯罪的社会危害性122

4.4如何确定网络犯罪的地域管辖124

5. 网络犯罪的定罪制度127

5.1网络犯罪的新变化对司法定罪的挑战127

5.2网络犯罪的罪名及构成制度的变迁129

5.3关于网络犯罪罪名的立法前瞻131

6. 网络时代的量刑制度133

6.1网络时代的量刑与民意问题133

6.2量刑自由裁量权成为网络舆论监督的重心134

6.3网络民意与判意存在天然的分歧135

6.4网络民意影响判意的机理136

6.5网络民意介入量刑的利弊138

6.6量刑导入民意的构建141

7. 审判法庭的信息化建设：以电子签章的推广为例144

7.1走进司法判决中的电子签章144

7.2司法判决中电子签章的基本原理146

7.3司法判决中电子签章的法律效力147

7.4司法判决中电子签章应用中凸显的问题149

7.5司法判决中电子签章制度的完善与展望149

8. 小结150

第六章网络时代刑罚制度的创新151

1. 引言151

2. 网络时代刑罚制度创新的内涵152

2.1刑罚执行的信息化152

2.2刑罚执行的社会化153

3. 网络附加刑制度154

3.1网络附加刑概述155

3.2美国关于网络附加刑的法律规定与典型案例156

3.3网络附加刑涉及的重要法律争议159

3.4我国在禁止令制度中开拓网络附加刑的设想163

4. 监外电子监控制度165

4.1监外电子监控制度概述165

4.2监外电子监控制度兴起的背景166

4.3监外电子监控制度的历史发展169

4.4其他各国和地区推行电子监控制度的概况171

4.5推行监外电子监控制度的几个重要问题172

5. 犯罪信息的网上公告制度177

5.1来自美国和韩国的经验177

5.2不同权利保护之间的博弈181

5.3中国式犯罪信息公开的思考183

6. 小结185

第七章网络时代证据制度的创新187

1. 引言187

2. 网络时代刑事证据制度变迁的内涵189

3. 电子证据的内涵与本质191

3.1电子证据的定义及表现形式191

3.2电子证据相对传统证据的本质差异192

4. 电子证据的定位制度193

4.1“混合证据说”的提出及理论价值193

4.2“独立证据说”的提出及立法价值195

5. 电子证据的原件规则196

5.1我国构建电子证据原件规则的早期探索196

5.2世界范围内电子证据原件规则的创新199

5.3建立和完善中国式的电子证据原件规则207

6. 电子证据的收集保全规则211

6.1电子取证的规制方式212

6.2电子取证的规制原则215

6.3电子取证的规制内容217

7. 电子证据的审查评断规则219

7.1电子证据的可采性审查规则220

7.2电子证据的证明力评断规则225

8. 电子证据的定案规则231

8.1电子证据的印证体系231

8.2电子证据的印证公式235

9. 小结243

后记245